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法律法规 ARTICLE
被误导买了违规股票,如何维权获得赔偿?
编辑: 八般 / 时间: 2019-01-19 23:34 / 浏览: 3888 次

 

乾清网典型案例之一:赵薇空手套白狼式的投资背景和司法判例

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法院判决或开庭拟判决被告祥源文化及其相关连带责任人龙薇传媒、赵薇赔偿原告合计人民币11322189.24万元人民币,其中2019119日,祥源文化发布公告称,公司收到杭州市中级人民法院发来的17份《民事判决书》及相关法律文书,杭州中级人民法院对上述原告起诉祥源文化证券虚假陈述责任纠纷一案作出一审裁决,其余判决相继即将出炉。

浙江省杭州市中级人民法院民事判决书之一,原告王女士,被告是祥源文化和赵薇。法庭查明,王女士于2017年1月24日买入祥源文化股票3000股,1月26日买入祥源文化公司7000股,合计买入1万股,金额总计为20.93万元。诉求法院判决祥源文化赔偿投资差额损失、佣金、印花税和利息损失等合计9.62万元,赵薇承担连带赔偿责任,共同承担本案全部诉讼费用。祥源文化公司辩称,证监会在2018年4月17日给出的《行政处罚决定书》认定的祥源文化构成信息披露违法的相关信息,并非《证券法》规定的“重大事件”,不会影响投资者交易决策,不构成《关于虚假陈述赔偿的规定》规定的依法应当承担民事赔偿责任的虚假陈述。另辩称,在案涉信息披露违法行为被揭露后,祥源文化公司股价未明显下跌。本案投资者损失主要是由证券市场系统风险等其他因素导致,与案涉信息披露违法行为之间不存在因果关系,依法不应由祥源文化承担赔偿责任。
       最后一审法院判决,王女士在本案中平均买入价格为20.94元,因为祥源文化公司虚假陈述而实际发生的损失为5.45万元,祥源文化应该对这部分实际损失以及相应的资金利息27.03元承担民事赔偿责任,赵薇应承担连带责任;驳回王女士的其他诉讼请求。

当初祥源文化(当时名为“万家文化”)这一系列官司,正是由一场收购闹剧点燃的。早在2018525日赵薇夫妇及祥源文化(原“万家文化”)被中国证监会处罚,对赵薇夫妇采取证券市场禁入五年的措施,同时在禁入期内不得从事证券业务或者担任上市公司、非上市公司董事、监事、高级管理人员职务。究其来龙去脉,乃赵薇拟收购祥源文化杠杆高达50倍,引起监管风波。2016年底,祥源文化公告称龙薇传媒拟以30.6亿元收购万家文化29.14%的股份。20161229日,祥源文化收到上交所关于万家股份权益变动相关事宜的问询函;2017112日祥源文化回复问询函,披露了龙薇传媒30.6亿收购公司资金的来源中30亿为借款。当时收购需要30.6亿元全部为自筹资金,其中股东自有资金借款6000万元,未收取利息等资本成本;第三方自有资金借款15亿元,筹资成本为年化利率10%;拟向金融机构股票质押融资14.99亿元,正在金融机构审批流程中,融资年利率遵守市场化原则,预计6%左右。

证监会称,龙薇传媒在自身境内资金准备不足,相关金融机构融资尚待审批,存在极大不确定性的情况下,以空壳公司收购上市公司,且贸然予以公告,对市场和投资者产生严重误导。2017119日,祥源文化发布公司及相关当事人收到证监会行政处罚的相关公告。公告显示,因龙薇传媒通过万家文化的公告披露的信息存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏,孔德永、赵薇和黄有龙被采取市场禁入5年,并被处以罚款和警告。

点击下图看央视新闻视频

 

乾清网法律专家解读:赵薇误导投资者的证券赔偿责任;即投资者如何维权?

对于上市公司虚假陈述给股民带来的认为风险,虚假陈述包括虚假记载、误导性陈述、重大遗漏、不正当披露信息四种类型。而对于虚假陈述民事赔偿诉讼而言,一般会涉及如下争议焦点问题:虚假陈述实施日、揭露日、基准日的认定;虚假陈述是否具备重大性;虚假陈述与投资损失之间的因果关系;投资损失的计算方法;系统风险的剔除等。

一、维权的法律依据

根据《中华人民共和国证券法》及相关司法解释规定,如证监会或其派出机构以虚假陈述为由对上市公司作出行政处罚的,或财政部、其他行政机关以及有权作出行政处罚的机构公布对虚假陈述行为人作出处罚决定的,或虚假陈述行为人未受行政处罚,但已被人民法院认定有罪的,发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。

二、什么是虚假陈述实施日、揭露日、基准日?

1、虚假陈述实施日

根据《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第20条规定虚假陈述实施日,是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。也就是说上市公司对外说谎,发布虚假信息公告的当天即为虚假爱陈述实施日。

2、揭露日

揭露日,顾名思义,就是谎言曝光的当日。这一日多为上市公司对外公告收到证监会《立案调查通知书》之日。但是如果立案调查通知书仅提及上市公司涉嫌违反《证券法》及相关法规被中国证监会立案调查,未完全涉及虚假陈述行为的实质内容,这一天并不算做是揭露日。证监会真正发出《行政处罚通知书》或者上市公司造假被全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上,首次曝光之日,就是公开揭露之日。

如最近的股民诉祥源文化案判决书中就是以从证监会立案公告日(2017228日)为揭露日。

在证券虚假陈述索赔案件中,确定何时为虚假陈述的披露日和揭露日至关重要。上市公司希望尽量缩短两个日期的期间,股民希望尽量延长两个日期的期间。这经常是法院争议的焦点。

3、基准日

指虚假陈述揭露或者更正后,为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内,确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定:

(一) 揭露日或者更正日起,至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100%之日。但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算。 就是从揭露日起股票日换手率累计达到100%之日,该日价格就是基准日价格。

(二) 按前项规定在开庭审理前尚不能确定的,则以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日。

(三) 已经退出证券交易市场的,以摘牌日前一交易日为基准日。

(四) 已经停止证券交易的,可以停牌日前一交易日为基准日;恢复交易的,可以本条第(一)项规定确定基准日。

三、什么条件才能成为证券虚假陈述民事赔偿案件的原告?

在虚假陈述实施日之后买入该股票,并虚假陈述揭露日之后卖出或继续持有并存在亏损的投资者,且未超过诉讼时效。这里的投资者是指在证券市场上从事证券认购和交易的自然人、法人或者其他组织。

四、什么主体可以成为证券虚假陈述民事赔偿案件被告?

虚假陈述证券民事赔偿案件的被告,应当是虚假陈述行为人,包括:

(一)发起人、控股股东等实际控制人;

(二)发行人或者上市公司;

(三)证券承销商;

(四)证券上市推荐人;

(五)会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构;

(六)上述(二)、(三)、(四)项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及(五)项中直接责任人;

(七)其他作出虚假陈述的机构或者自然人。

五、提起虚假陈述民事赔偿案件的前置程序是什么?前置程序与法院的立案登记制有冲突吗?

前置程序,是指投资人在以遭受虚假陈述侵害为由向法院提起诉讼的时候,必须要提交有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书。简而言之,就是起诉索赔时被告必须受到行政处罚或刑事处罚在先。之所以这样规定,主要为了解决了证券市场投资人举证难的问题。设置了前置程序,投资人无需对虚假陈述行为是否构成民事责任做出判断,只要依据生效的行政处罚决定或者刑事裁判文书,提供其与虚假陈述有因果关系的实际损失证据,就可以获得胜诉权。

至于前置程序是否和当前施行的立案登记制相冲突,在司法实践上,尽管有些法院在立案上已经不再刻意适用前置程序,但是在审理过程中无一例外都是将行政处罚决定书或刑事裁判文书作为主要证据。

六、此类案件的诉讼时效为多久?从何时计算?

根据《民事诉讼法》《民法总则》及司法解释相关规定,诉讼时效为3年。起算时间分别是:

(一)中国证券监督管理委员会或其派出机构公布对虚假陈述行为人作出处罚决定之日;

(二)中华人民共和国财政部、其他行政机关以及有权作出行政处罚的机构公布对虚假陈述行为人作出处罚决定之日;

(三)虚假陈述行为人未受行政处罚,但已被人民法院认定有罪的,作出刑事判决生效之日。

因同一虚假陈述行为,对不同虚假陈述行为人作出两个以上行政处罚;或者既有行政处罚,又有刑事处罚的,以最先作出的行政处罚决定公告之日或者作出的刑事判决生效之日,为诉讼时效起算之日。

七、管辖法院如何确定?

根据最高院司法解释规定,虚假陈述证券民事赔偿案件,由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖。

投资人对多个被告提起证券民事赔偿诉讼的,按下列原则确定管辖:

(一)由发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。但有本规定第十条第二款规定的情形除外。

(二)对发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人提起的诉讼,由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

(三)仅以自然人为被告提起的诉讼,由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

八、如何选择被告?被告越多越好吗?

在以多个被告主体的情况下,从后期执行的角度来说,被告越多,后期执行越有保障;但是过多的被告,尤其是自然人被告,文书送达会占用很多时间,再加上个别滥用管辖权异议的情况,会造成案件效率严重低下。因此建议被告数量不宜过多,重点选择偿债能力强,信用度高的主体。

九、是否必须要委托律师起诉?

可以自行起诉也可以委托律师代为起诉。但是证券民事赔偿诉讼专业性强,涉案人数广,程序复杂,通常情况下要到上市公司所在地的法院办理。从时间精力、经济成本和专业程度上来讲,都不适合投资者自行诉讼,建议委托专业证券民事赔偿律师办理。

十、如何选择合适的律师?

专业的事情应该交给专业的人去做,目前国内不乏专门从事证券维权方面业务的律师,如果身边有认识的律师可以向其咨询或要求帮忙推荐;除此之外还可以在网络上寻找,很多长期专业从事证券维权业务的律师会在网络上公布股票维权征集公告,可以从中选择自己信赖的律师予以委托。现在还有一些财经类的门户网站建立的股民维权平台,股民也可通过平台报名参加索赔。如:乾清网,专业从事股民股票维权诉讼案件。

一般来说,专业证券维权律师代理此类案件的时候往往会大量征集受损股民,股民索赔规模较大,能够兼顾到一些损失较小的股民,可以解决部分股民因损失小律师拒绝代理的情况。

十一、损失怎么计算?

很多股民会遇到这样的情况,我账户上明明显示亏损了10万元,但经律师审核后为什么说只能主张索赔6万元,这是由于可起诉索赔的仅限符合索赔范围的损失,即以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限,并非账户显示亏损金额。最高院司法解释对损失的计算方法进行了较为详细的规定。投资人实际损失包括:

(一)投资差额损失;

(二)投资差额损失部分的佣金和印花税。

(三)前款所涉资金利息,自买入至卖出证券日或者基准日,按银行同期活期存款利率计算。

投资差额损失分两种情况:

1、在基准日及以前卖出证券

投资差额损失=(买入证券平均价格卖出证券平均价格)×投资者所持证券数量

2、在基准日之后卖出或仍然持有证券

投资差额损失=(买入证券平均价格从揭露日或更正日起至基准日间每个交易日收盘价的平均价)×投资者所持证券数量

十二、参加索赔所需要的材料有哪些?

1、身份证复印件(立案时需提供身份证原件或公证件);

2、加盖证券公司营业部印章的股票交易对账单复印件或交割单复印件;

3、证券公司营业部出具的证券开户确认单或开户申请表复印件;

4、联系电话手机及地址邮编。

十三、打印对账单要注意哪些事项?

1、应当包括股东姓名、证券账号、对账期间、买卖时间、股票名称(或代码)、成交数量、成交价格、佣金、印花税、发生金额等信息。因每个证券公司的对账单格式不尽相同,但只要有上面的基本信息即可。

2、有些证券公司可以打印单只股票的对账单,有些则只能打印全部股票的对账单,两者都可,前一种最为适宜,但不管哪种都应当把打印日期库存未卖出的股票信息打印出来。

3、每一页对账单都要盖营业部的业务章。

4、因打印对账单经常要打印跨年的股票交易情况,而证券公司的系统一般要等收市以后即交易日15点以后才能打印跨年的股票交易对账单,可咨询证券公司后再安排时间去打印。